摘要:股权结构对公司治理(lǐ)有(yǒu)着重要影响，合理(lǐ)的股权结构是优化上市公司内部治理(lǐ)结构的关键和基础。上市公司的股权结构普遍呈现“一股独大” 的状态，由此引发股东大会被大股东控制、董事会缺乏独立性、监事会的监督权缺位等一系列治理(lǐ)问题，对资本市场乃至國(guó)民(mín)经济和社会领域造成诸多(duō)不良 影响。因此，我國(guó)应当继续深化上市公司的股权结构改革，以实现上市公司治理(lǐ)结构的优化。
一、上市公司股权结构与公司治理(lǐ)结构
(一）股权结构与公司治理(lǐ)结构的概述
股权结构指的是公司各股东持有(yǒu)公司股份的比例。一般来说，股 权结构有(yǒu)两层含义:第一是指股权集中度，即大股东的持股比例，从这 个意义上说,股权结构包括股权高度集中、股权相对制衡和股权高度分(fēn) 散三种类型;第二是指股份构成，即各种性质的股东分(fēn)别持有(yǒu)股份的多(duō) 少,在我國(guó)，就是指國(guó)有(yǒu)股东、法人股东、自然人股东及机构投资者的持股比例(清华大學(xué)资本运营班)。在股东大会的一般表决上，议案是否能(néng)获得通过在很(hěn)大程度 上受股权集中度的影响。受民(mín)主理(lǐ)念的影响，股东大会对公司事项的 表决如成立公司内部机构、投资重大项目多(duō)采用(yòng)资本多(duō)数决规则，因 此,公司股权结构特征是公司运行状况的决定性因素和客观反映。
學(xué)界对公司治理(lǐ)结构内涵均没有(yǒu)形成一个统一的界定。法學(xué)领域 探讨的公司治理(lǐ)结构问题的界限在：一是主要内容是建立在公司治理(lǐ) 主體(tǐ)的权力、责任、利益平衡的法律视角上：二是治理(lǐ)目标是构建利益制衡机制；三是实现手段是成文(wén)形式的、普遍化的公司治理(lǐ)制度，可(kě)以 说,公司治理(lǐ)结构是公司治理(lǐ)机制的法律化结果。
（二）上市公司股权结构与公司治理(lǐ)结构的关系
股权结构对上市公司治理(lǐ)有(yǒu)着重要影响，股权结构可(kě)以被视作公 司治理(lǐ)制度的产权基础(清华大學(xué)资本运营班)：股权结构确立了股东与股东大会的构成及其 决策方式,股东则通过股东大会对董事会和监事会的人选和权限产生 直接影响，进而作用(yòng)于经理(lǐ)层，最后这些相互作用(yòng)将在公司治理(lǐ)的效率 中得到综合體(tǐ)现。因此,公司治理(lǐ)在多(duō)大程度上能(néng)有(yǒu)效地发挥作用(yòng)，股 东大会、董事会和监事会是否能(néng)够实现相互制约和监督，在很(hěn)大程度上 依赖于股权结构的合理(lǐ)程度。
在股权高度分(fēn)散的情况下，单个股东对经营者的监督既没有(yǒu)足够 的精力和能(néng)力，外加监督行為(wèi)的外部性原因，因此股东对经营者监督的 动力不足。公司的控制权实际上掌握在经营者手上，股东对经营者控 制权的监督有(yǒu)限,公司利益极有(yǒu)可(kě)能(néng)被经营者侵占。这种情形下优化 公司治理(lǐ)结构的重点应该放在对经营者的监督上。
在股权高度集中的情况下，大股东特别是控股股东的利益和公司 的经营状况紧密相关，所以大股东有(yǒu)能(néng)力也有(yǒu)意愿监督经营者。然而， 此种少数控制股东體(tǐ)制在削减监督成本的同时，却潜藏着另一种更為(wèi) 严重的道德风险问题，而孕育出不同类型的代理(lǐ)成本。大股东能(néng)通过 部分(fēn)持股达到实际控制公司全部资产的状态，控股股东的决策成本将 产生外部化效应,公众股东只能(néng)被迫接受这一成本，当控股股东通过金 字塔结构持股时更放大了这种外部效益。这种情形下公司治理(lǐ)的重点 在于对大股东的监督上。
在股权相对制衡的情况下,几个大股东有(yǒu)足够的精力、能(néng)力和动力 来监督经营者的日常行為(wèi)，另一方面,没有(yǒu)一个大股东能(néng)完全控制上市 公司而為(wèi)自己谋取私利，公司处于一种均衡状态。相对来说，股权相对 制衡的股权结构更為(wèi)科(kē)學(xué)合理(lǐ)，它既能(néng)避免股权高度分(fēn)散情形下上市 公司经营者缺乏有(yǒu)效监督而引起“道德风险”的问题，也能(néng)克服股权高 度集中情形下控股股东滥用(yòng)控制权损害上市公司利益的问题，因此,相 对制衡是今后上市公司股权结构发展的一个趋势。
二、我國(guó)上市公司治理(lǐ)存在的主要问题及成因分(fēn)析
(一)上市公司治理(lǐ)中存在的问题
公司权力可(kě)以分(fēn)為(wèi)公司重大事项决策权、经营管理(lǐ)权和监督权，分(fēn) 别由公司股东大会、董事会和监事会行使，三者相互制衡。公司内部权 力的分(fēn)立制衡可(kě)以形成良好的公司治理(lǐ)结构。然而，在國(guó)内，部分(fēn)上市 公司内部机关的权力配置虽形式合法，但仍存在严重失衡。
1.股东大会被大股东实际控制，运行状况不尽合理(lǐ)
我國(guó)《公司法》确立了 “一股一权、同股同价、同股同权”等體(tǐ)现股 权平等原则的规定，即在公司经营决策层面上，资本多(duō)数决原则成為(wèi)必 然选择。而“资本多(duō)数决原则是产生控股公司控制权的法律根源”。 拥有(yǒu)公司多(duō)数股份的控股股东对公司享有(yǒu)控制权，这种权力来源于资 本、受法律保护，处于资本弱势的中小(xiǎo)股东无法与之抗衡，在法律不能(néng) 对这种依法享有(yǒu)的控制权进行有(yǒu)效限制时，控股股东滥用(yòng)控制权的现 象就会发生，这就直接导致了股东大会的运行状况不尽合理(lǐ)。
第一,大股东滥用(yòng)控制权，股东权力缺乏内部制衡。大股东滥用(yòng)控 制权的常见方式之一為(wèi)不公平的关联交易。不公平的关联交易不仅攫 取公司法人财产，侵占中小(xiǎo)股东的利益，而且关联交易大多(duō)以贷款担 保、场地租赁、产品購(gòu)销等交易形式进行，具有(yǒu)隐蔽性，不易认定和追 责。对于大股东滥用(yòng)控制权的行為(wèi)，中小(xiǎo)股东除了选择“用(yòng)脚投票”外 几乎没有(yǒu)其他(tā)便捷有(yǒu)效的监督方式。大股东对股东大会的绝对控制為(wèi) 其追求自身利益最大化、规避法律责任留下了很(hěn)大的空间。
第二，中小(xiǎo)股东消极行使股东权利。中小(xiǎo)股东的股东大会出席率较低,参与积极性不高。主要原因是：1.参加成本较高。信息不对称、 联合难、耗时長(cháng)是参与治理(lǐ)的主要障碍;2.很(hěn)多(duō)中小(xiǎo)股东认為(wèi)是否出席 股东大会进行投票难以影响表决结果，3上市公司的专门化经营提高 了参与门槛。中小(xiǎo)股东经营知识有(yǒu)限、规则意识不强均导致大大降低 了参与治理(lǐ)的可(kě)能(néng)性。為(wèi)鼓励中小(xiǎo)股东积极参加股东大会^监管部门 要求上市公司在股东大会要讨论重大事项时采用(yòng)网络投票制度,并由 证券交易所建立投票系统平合,大大降低了参与成本丨但由于股民(mín)素质 和参与障碍仍然存在；维权效果难以实现。
第三,机构投资者的作用(yòng)没有(yǒu)得到有(yǒu)效发挥。机构投资者是指进 行金融意义上的投资行為(wèi)的非个人化、职业化和社会化的团體(tǐ)或机 构，如保险公司、养老基金、投资公司、银行等。机构投资者在专业素 质、信息渠道、监督能(néng)力等方面具有(yǒu)治理(lǐ)优势，有(yǒu)能(néng)力对上市公司治理(lǐ) 施加压力。然而，國(guó)内机构股东没有(yǒu)利用(yòng)自身优势积极参与公司治理(lǐ)， 如，请求召开临时股东大会或提出临时议案的情形甚少。这与我國(guó)立 法重视度不够有(yǒu)关。没有(yǒu)配套权利义務(wù)作激励或约束的机构投资者只 会像一般中小(xiǎo)股东一样“用(yòng)脚投票”。
2、董事会受大股东操纵，缺乏独立性
我國(guó)《公司法》规定，董事会的非独立董事由股东大会选举产生。 当公司的股权高度集中时，大股东特别是控股股东利用(yòng)资本优势主导 董事、监事的选举，从而使公司内部治理(lǐ)机关变成自己“代言人”。实际 上,候选人产生也多(duō)是由大股东推荐给提名委员会，由大股东操纵下的 董事会表决通过后，提交给股东大会表决。此外,现行法律规定的独立 董事人数过低，独立董事的法律地位、权利和义務(wù)都比较含糊,使得独 立董事并没有(yǒu)真正的实现独立，这也大大降低了董事会的独立性。
3、监事会结构单一，监督功能(néng)失效
监事会是公司内部的专门监督机关，专门监督董事会履行股东大 会决议的情况以及公司曰常经营行為(wèi)，维护股东和其他(tā)利益相关者的 利益。现实中，大多(duō)数上市公司监事会处于虚设状态，主要原因在于监 事会的独立性不够。主要表现在，监事会中股东监事占多(duō)数；监事会主 席来自于大股东；监事会缺乏外部监督，其成员主要来自内部人员（股 东监事和职工监事\缺少监督意愿和独立性都较强的债权人监事和独 立监事。监事会成员大量来源于大股东的现状严重限制了监事会对董 事会和经理(lǐ)层的监督。此外,监事会成员的专业素质整體(tǐ)不高，尤其缺 乏法律专业人士,使得监督能(néng)力有(yǒu)限,影响监督功能(néng)发挥。
4、内部治理(lǐ)规则未能(néng)有(yǒu)效执行，权力制衡难以实现
一方面，某些上市公司对内部治理(lǐ)规则存在认识上的错误和偏差。 比如，某些上市公司在股东大会决议中，指出公司在选举董事时采用(yòng)累 积投票制和等额选举结合的方式，甚至还有(yǒu)上市公司在公告中出现“采 用(yòng)累积投票方式逐个表决”字样,如此一来,候选董事或监事均能(néng)成為(wèi) 正式成员。然而,累积投票制的设计目的是提高中小(xiǎo)股东的表决权的 绝对票数,从而保护其合法权益。该制度必须与差额选举相合才能(néng)使 中小(xiǎo)股东有(yǒu)选出自己“代言人”的机会,否则，由内部机构提名等额候选 人下累积投票制度形同虚设。
另一方面,部分(fēn)内部治理(lǐ)规则缺乏可(kě)操作性。如，一些上市公司存 在董事会、监事会成员為(wèi)偶数的，其公司章程和会议事规则没有(yǒu)规定出 现投票僵局时应当如何处理(lǐ)？董事長(cháng)双重投票制度在我國(guó)《公司法》及 相关法律、法规中没有(yǒu)明文(wén)规定。上市公司在选择机构人数规模时，只 能(néng)尽量避免成员人数為(wèi)偶可(kě)能(néng)带来会议僵持的局面，以提高会议效率 和决议的科(kē)學(xué)性、民(mín)主程度。
（二）上市公司治理(lǐ)问题的成因分(fēn)析
基于对上市公司治理(lǐ)现状的分(fēn)析，可(kě)以将上市公司治理(lǐ)困境的原 因归结于以下三点。
1.股权结构不合理(lǐ)是引发公司治理(lǐ)问题的根本原因
上市公司股权结构过度集中，形成了控股股东绝对控股或相对控 股的局面,在资本多(duō)数决原则贯穿始终的前提下，控股股东相对持股比 例很(hěn)低的中小(xiǎo)股东而言占据了很(hěn)大的优势，可(kě)以充分(fēn)地利用(yòng)自己的地 位“合法”地将自己的意志(zhì)上升為(wèi)公司意志(zhì)。一些保护中小(xiǎo)股东的制度 事实上失灵与股权结构不合理(lǐ)有(yǒu)密切的联系，如累积投票制度，其有(yǒu)效 发挥有(yǒu)赖于中小(xiǎo)股东与大股东的持股比例差距不大或一致行动的成本 不高，否则，中小(xiǎo)股东很(hěn)难在公司内部治理(lǐ)获得一席之地。
2、公司治理(lǐ)结构具有(yǒu)封闭性，是内部权力缺乏有(yǒu)效制衡的结构性缺陷
当公司股权过度集中时，大股东会希望通过控制公司的内部权力 机关进而掌握公司的实际控制权,从而实现自身利益最大化。因此，与 大股东利益存在潜在冲突的债权人和外部人员进入董事会、监事会往 往存在较大的阻碍，即便进入公司管理(lǐ)层也会因為(wèi)势单力薄而难以发 挥作用(yòng)。
3、违法风险低是公司治理(lǐ)优化的制度性障碍
公司法律制度属于私法的范畴,大多(duō)数法律规范是任意性规范，虽 然公司法希望通过三权分(fēn)离制衡的方式实现股东所有(yǒu)权、董事会决策 经营权与监事会监督权彼此分(fēn)离，各司其职,但是实际上公司法的宽泛 性规定為(wèi)大股东掌握公司控制权留下了很(hěn)大空间。即便存在违法之嫌 疑,公司治理(lǐ)方面的法律法规侧重的是事前监督，在惩罚性规定和具體(tǐ) 救济措施方面规定较少,规制力度不足，而且缺乏可(kě)操作性。
三、上市公司股权结构与公司治理(lǐ)问题的对策研究
（一）进一步拆解大股东股权，强化机构股东参与公司治理(lǐ)的法律 依据和政策扶持
股权集中度方面,法律应当在股份有(yǒu)限公司上市准入条件中增加 限制大股东持股上限和提高社会发行股份的比重等以股权分(fēn)散為(wèi)目的 的规定。股权构成方面，政府应当减少國(guó)有(yǒu)股份的比例，通过股份转让 或公司回購(gòu)股份等适当的方式减少國(guó)有(yǒu)股比例，同时考虑到國(guó)有(yǒu)股一 次性减持对公司和市场产生的巨大冲击,政府应采取循序渐进的原则， 逐步减持消化。
政府有(yǒu)关部门还构建促进机构投资者参与治理(lǐ)的制度环境，特别 是在國(guó)内外均已展现出积极股东态度的各类基金组织,政府和法律应 该提供充分(fēn)条件鼓励基金投资者成為(wèi)上市公司的股东。同时，我國(guó)还 可(kě)以借鉴银行业主导的日本上市公司治理(lǐ)模式，充分(fēn)发挥我國(guó)上市公 司的最大债权人一一银行在公司治理(lǐ)的作用(yòng)。优化上市公司的股权结 构，创造多(duō)元化格局的目的就是為(wèi)了形成权力制衡的基础，抑制“一股 独大”引发的一系列公司治理(lǐ)问题，為(wèi)构建成熟的外部监督市场奠定良 好的基础。
（二）促使股东大会的规范化运行
针对股东大会在召集制度、投票制度以及参与情况等方面存在的 问题，筆(bǐ)者提出以下建议:第一，完善股东大会的投票机制和中小(xiǎo)股东、 机构股东的参与积极性对抑制关联交易有(yǒu)重要的作用(yòng)。同时，為(wèi)了抑 制关联交易行為(wèi)对公司的不利影响，应该严格关联交易提交股东大会 批准的条件,将重大关联交易的审批金额标准降低。第二，降低股东提 请召开临时股东大会的持股比例。我國(guó)中小(xiǎo)股东的持股非常分(fēn)散，难 以形成一致行动,现行法律规定的10%以上持股比例超出了中小(xiǎo)股东 的能(néng)力范围。因此，适当放宽提请召开临时股东大会的限制，有(yǒu)利于中 小(xiǎo)股东参与公司治理(lǐ)活动。第三，进一步推广网络投票制度。网络投 票可(kě)以解决中小(xiǎo)股东参与成本过高的问题，提高中小(xiǎo)股东直接参与股 东大会投票表决的积极性，进而开始关注公司的日常经营。
（三）完善董事会选举制度，增强董事会的独立性 董事会改革应重点围绕增强董事会独立性方面展开。最关键的是 要完善董事会选举制度：第一，完善董事、监事表决制度。将累积投票 制在全體(tǐ)上市公司中推广,而不应局限于控股股东持股比例在30%以 上的上市公司，明确累积投票制选举应与差额选举相结合。第二，完善 候选人提名规则。降低有(yǒu)权提名董事候选人股东的最低持股比例要 求,鼓励中小(xiǎo)股东特别是机构投资者提名董事会候选人。第三，為(wèi)中小(xiǎo) 股东参与投票创造便利条件。董事会成员来源多(duō)元化就是实现董事会 所代表的利益群體(tǐ)广泛化，实现不同利益间的制衡作用(yòng)。
增强董事会独立性的另一个重点是立法调整董事会结构。一是扩 大独立董事规模、提高独立董事在董事会全體(tǐ)成员中的比重,充分(fēn)发挥 独立董事在上市公司经营决策、战略投资、监督管理(lǐ)中的作用(yòng)。适当、 逐步降低有(yǒu)公務(wù)员背景的独立董事的比重。二是建立和完善独立董事 对抗权制度,赋予独立董事对大股东和公司高级管理(lǐ)人员对抗权，即赋 予知情权、揭示权、制止权和诉讼权等，明确独立董事发挥作用(yòng)的权力 机制，进一步增强独立董事的独立性。
（四）增加债权人监事和独立监事，逐步实现监督主體(tǐ)多(duō)元化 要充分(fēn)发挥监事会的监督职能(néng)，必须首先引入债权人监事和独立 监事，实现监督主體(tǐ)多(duō)元化，增强监事会的监督能(néng)力。
债权人监事制度和独立监事制度早已有(yǒu)之，但在我國(guó)上市公司中 并不多(duō)见。债权人监事和独立监事的作用(yòng)是显而易见的：债权人监事 方面，由于债权人与公司利益密切相关,债权人具有(yǒu)监督上市公司运行 的直接动力，且上市公司的债权人一般都是资本实力较為(wèi)雄厚的企业 法人，尤以银行居多(duō)，其具备对上市公司进行监督的精力和专业能(néng)力， 因此，债权人监事可(kě)以而且应当成為(wèi)上市公司监事会的重要成员；独立 监事方面,相对于一般监事，与公司没有(yǒu)利益关联的独立监事的独立性 更强，建立和完善独立监事制度有(yǒu)利于进一步加强上市公司监事会的 独立性，具體(tǐ)操作上，可(kě)以参照《股份制商(shāng)业银行独立董事和外部监事 制度指引》的相关条文(wén),规定上市公司监事会中独立监事人数的下限并 限定大股东对独立监事的提名。债权人监事和独立监事的引入可(kě)以打 破监事会仅具有(yǒu)内部监督功能(néng)的尴尬局面，从而更好地保障监督的独 立性，这也是改变目前上市公司监事会形同虚设的重要手段。
（五）增强公司成员及中小(xiǎo)股东的规则意识，促进公司经营运作规范化
上市公司成员的法律观念、规则意识淡薄最直接的后果就是公司 治理(lǐ)脱离法律规范的要求而按照公司实际控制人的意志(zhì)进行，中小(xiǎo)股 东不懂得利用(yòng)规则这把“利剑”制衡资本优势，导致各方利益难以平衡 协调。因此,优化上市公司治理(lǐ)依赖于公司成员的法律意识、规则意识 不断增强,确保公司走上规范化经营的道路。公司治理(lǐ)制度建设是从 公司机构设置上规范公司运行，而增强公司成员法律意识则是从意识 形态上帮助公司成员培养法律价值理(lǐ)念,领悟法律精神，从而实现机关 设置合法、工作机制合理(lǐ)、管理(lǐ)行為(wèi)科(kē)學(xué)、权利有(yǒu)所保障的具體(tǐ)目标。 在上市公司治理(lǐ)中，只有(yǒu)治理(lǐ)主體(tǐ)真正树立法律至上、按规则办事的观 念,理(lǐ)解法律所體(tǐ)现的价值观,理(lǐ)解法律在保护主體(tǐ)权利和自由、维护 社会秩序中的作用(yòng)，才会有(yǒu)守法和法律监督的自觉性并依法参与到公 司治理(lǐ)这项事业中来。总的来说,优化上市公司治理(lǐ)不仅仅是制度、机 制和规则的完善升级，更重要的是实现主體(tǐ)的治理(lǐ)行為(wèi)、治理(lǐ)观念的合 规性。（本文(wén)作者：蒋沙伶，标题：上市公司股权结构与公司治理(lǐ)结构优化）。
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